Реферат Змішаний договір

Страница 1 из 3 | Следующая страница

Запровадження

Проблема змішаних договорів викликала великий інтерес учених вже у дореволюційний і радянський періоди, але законодавчо закріпити змішаний договір отримав саме у чинному ДК РФ. Сьогодні позначена проблема є неабияк актуальною.

Коло пойменованих договірних конструкцій переважно стабільний, але ці значить, що набір які у цивільному обороті договірних форм загалом залишається незмінною, навпаки, він постійно розширюється. Поява у правозастосувальній практиці нових договірних конструкцій, які у собі елементи різних цивільно-правових договорів, передбачені законами чи інші правовими актами, природно еволюційним процесом розвитку сучасних економічних зв'язків. Змішаний договір дає можливість наблизити договірні форми до конкретних обставинам й потребам сторін договору, не ослаблюючи у своїй ефективності цивільно-правового регулювання. Сторони синтезують договір, адекватний їх економічним потребам, з елементів договорів, вже врегульованих цивільне право. Найчастіше конструкцію змішаного договору використовують суб'єкти цивільних правовідносин у торговельній діяльності. Приміром, у Міжнародній торговій діяльності є цілком нормальним укладати договори поставки, де зустрічним наданням замість грошової суми виступає виконання роботи, чи надання послуги, як і що можуть бути договори із елементами постачання російської та комісії, договір із елементами збереження і купівлі-продажу тощо.

Слід зазначити, що впродовж останніх роки у юриспруденції сталося значне просування у дослідженні питань поняття, ознаках і правовому регулюванні змішаних договорів. Є низка авторів, які відродили після деякого забуття вчення про змішаних договорах і продовжує його розвивати. До таких зокрема ставляться Д.В.Огородов,М.Ю.Челишев, Ю.В.Романец, Є.В. Татарська. Також проблему змішаного договору торкалися такі авторитетні цивілісти, якГ.Ф.Шершеневич, А.І. Покровський, І.Б. Новицький,О.С. Іоффе та ясна річМ.И. Брагинський і В.В.Витрянский.

У науці слабо відпрацьовані і заслуговують пильнішого уваги питання, пов'язані з недійсністю, виконанням, розірванням і застосуванням заходів відповідальності за невиконанні чи неналежним виконанні змішаних договорів, й у належної ступеня не оцінено міжгалузевий аспект змішаних договорів, в повному обсязі вирішене питання класифікації, не розроблено інші питання.


1. Загальні засади

 

1.1 Поняття

Проблема визначення поняття змішаного договору представляє науковий інтерес і зустрічаєнеоднозначенние відгуки юридичної літературі.

Змішаний договір слід розглядати у традиційному розумінні, відповідному законодавчо закріпленому поняттю, саме як договір, у якому сукупність комплексів правий і обов'язків сторін різних договорів, одна з яких закріплено законодавчо.

Для повного розуміння сутності змішаного договору необхідно розглянути ряд характерних ознак і дискусійних питань,касаемих цього договору.

Чинний ДК РФ вперше закріпив одна з головних почав громадянського права – принцип свободи договору.

Свобода договору сучасному цивільному праві знаходить трояке прояв. По-перше, визнання учасників громадянського обороту, незалежно від цього, йдеться про фізичних чи юридичних обличчях, однаково вільними у висновку договору, за умови що обов'язок укласти договір була передбачена законом чи добровільно прийнята він сторонами. По-друге, надання сторонам можливості обрати для відносин між собою будь-яку яка суперечить договірному законодавству модель й у по-третє, свободу вибору сторонами за згодою між собою конкретних умовзаключаемого договору про те, що вони не суперечили закону або іншим суб'єктам правових актів.

Відповідно до п. 3 ст. 421 Цивільного Кодексу Російської Федерації від 30 листопада 1994 року №51 – ФЗ (у редакції від 08.05.2010) (текстом – ДК РФ) про свободу договорів, боку можуть укласти договір, у якому містяться елементи різних договорів, передбачені законами й іншими правовими актами. Такий договір законодавець іменує змішаним. До відносинам сторін із змішаного договору застосовують у відповідних частинах правила про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не випливає з угоди сторін мул істоти змішаного договору.

Такийцивилист як В.А.Ойгензихт використовує визначення змішаного договору термін «нетипові», зокрема він говорив, що «нетиповими слід визнавати договори, що виникають із фактичних відносин, у яких воля по істотним умовам, зокрема і що з ними вигляді самостійного по сутінеинтегрированного договору, виражена непрямим шляхом, не конкретно чи невстановленої формі, шляхом одностороннього волевиявлення або всупереч справжньої волі, договори з «ослабленим» цивільно-правовим характером, із елементами цивільно-правових відносин. Інакше кажучи, це – фактичні відносини б із особливим чином вираженої волею учасників при особливому прояві інші елементи договору». Гадаю, що "застосування змішаних договорами даного терміна некоректно. Той самий позиції дотримується А.А. Собчак, який «неправильно відносити змішані договори до нетиповим чи незавершеним. Як із поширеності, і по об'єктивній необхідності оформлення нових різновидів договірних зв'язків змішані договори – типове явище що розвивається іусложняющейся соціалістичної економіки». До такої ж поглядускланялись Д.В.Огородов іМ.Ю.Челишев що у своїй спільну роботу вказували «сьогодні змішані договори стали, сутнісно, типовими договірними формами, яскраво що відбивають принципи автономії волі і потрібна диспозитивності цивільно-правовогорегулирования».[1]

Оскільки прикметник «типовий» характеризує явище як яскраво виражене, несучий у собі характерні риси будь-якого типу явищ, слово «нетиповий» має протилежного значення і означає явища, звичайно властиві, не характерні у тому чи іншого типу явищ. Оскількинепоименованние і змішані договору отримали як широке застосування практично, а й законодавчо закріпити у чинному ДК РФ, відпали які би там не було підстави для віднесення цих договірних конструкцій до нетиповим громадянській права явищам.

Як законодавець, так багато цивілісти у своїх працях визначають змішаний договір через термін – «елементи різних договорів». Це ключовий термін, що дозволяє вірно зрозуміти сутність змішаного договору.

Одні дослідники під елементами різних договорів розуміють непоодинокі обов'язки, включені у зміст тієї чи іншої договору, та його сукупність, властиву відповідногодоговора.[2] Є думка, що у цій зв'язку слід сказати лише про об'єднання змісту різних договорів; в такий спосіб з погляду внутрішнього будівлі, змішаний договір можна як цивільно-правової, який містить різні умови кількох договорів, але водночас всі ці умови ставляться одних і тим самимлицам[3].Соглашусь на позицію, що з визначенні поняття змішаного договору можна говорити про об'єднання лише таких умов різних договорів, які є основою класифікації відповідних договірних типів і деяких видів. Такі умови сконцентровано у предметі договору, що об'єднує у собі значення ознак спрямованості,возмездности, безплатності і об'єкта, а низки договорів – соціальній та положеннях, закріплюють значення ознаки суб'єкта. Отже, елементами, суміщення що у одному договорі дозволяє кваліфікувати договір як змішаний, є предмет договору поєднанні з особливостямисубъектного складу договірного правовідносини, що визначають його виділення яктипа(вида) до системи договірних зобов'язань.Сочетаемие в змішаному договорі сукупності зобов'язань не бути просто притаманні чи притаманні певного договору; вони мають складати його суть, відрізняти його від усієї маси інших договірних типів і деяких видів. Отже, основними елементами, з'єднання що у однієї договору дозволяє казати про змішаної моделі, є комплекси, чи сукупності правий і обов'язків сторін, виділені законодавцем як предметів тих чи інших договорів, у поєднанні зі значеннями системного ознаки суб'єкта, властивими конкретнимдоговорам.[4]

Практично кожен змішаний договір є якийсь синтез умов, одна з яких – головне, інше – залежне (підлегле). Головне умови безпосередньо цілеспрямовано для досягнення результату, який поставили собі боку. Залежну умова підпорядковане головному, відповідно, його невиконання саме собою позбавлене будь-якого глузду. Наприклад, боку уклали угоду, за яким ви купуєте підприємство (майновий комплекс), а продавець зобов'язується поставити нове обладнання від використання у цьому підприємстві. Це змішаний договір, яке у собі елементи договорів купівлі-продажу підприємства міста і поставки. У цьому прикладі продаж підприємства виступає головною умовою, а постачання устаткування – залежним. Зрозуміло, що наявність реєстрації договору продажу-купівлі підприємства впливає зберегти інтересу у придбанні устаткування. Отже, за відсутності реєстрації договору, договір купівлі-продажу визнаєтьсянезаключенним.[5]

>М.И.Кулагин зазначав, що «значних змін припадають на останні роки у системі угод праві країн Заходу… З'являються договори, які поєднують у собі елементи двох і більше видів відомих договорів. Тож з середини нашого століття велике торгівлі поширення набули договори лізингу, особливо машин і устаткування. З огляду на договору лізингу один бік передає боці певний предмет (машину, транспортний засіб, завод, тощо.), а користувач зобов'язується вносити для неї періодичну плату і після закінчення договору вправі придбати під назвою предмет на пільгових умов, з заліком цих платежів. У договорі лізингу поєднуються характеристики договору майнового найму (оренди) і Ташкентським договоромпродажи».[6]

Цивільний кодекс РФ дозволяє визначити набір вимог, які стосуються правовому режиму змішаних договорів.

По-перше, договорів, елементи яких входить у зміст змішаного договору, має не меншим двох. Інакше відповідний договір неспроможна вважатисясмешанним.[7]

По-друге, під договорами, елементи яких входить у зміст змішаного договору, маю на увазі договори, відповідальні ознаками пойменованого договору. У цьому «навіть за змішуванні умов пойменованого інепоименованного договору ми потребуємо наявності нормативно-правової моделі хоча самого договірногокомпонента[8]».

По-третє, самого договору до пойменованих не належить. На цьому правила зроблено певні, законом встановлені винятку. Так було в відповідності зі ст. 822 Цивільного кодексу РФ сторонами то, можливо укладено договори, який передбачає обов'язок одного боку надати боці речі, певні родовими ознаками (договір товарного кредиту). До такого договору застосовуються правила про кредитному договір, якщо інше не передбачено договором і випливає з її суті. Проте умови про кількість, асортименті, комплектності, ролі, про тарі чи упаковці наданих речей повинні здійсняться відповідно до правилами про договорі купівлі-продажу товарів, якщо інше не передбачено договором товарного кредиту. Відповідно до ст. 823 Цивільного кодексу РФ договорами, виконання яких пов'язане з передачею у власність боці грошових сум чи інших речей, визначених родовими ознаками, може передбачатися надання кредиту, зокрема як авансу, попередньої оплати, відстрочки і розстрочки оплати товарів, робіт чи послуг (комерційний кредит), якщо інше встановлено законом. До комерційному кредиту застосовуються правила позику, якщо інше не передбачено правилами про договорі, з яких виникло відповідне зобов'язання, і суперечить суті такогообязательства.[9] На приклад такої змішаного договору, передбаченого Цивільним кодексом РФ, міститься вказівку в постанові Пленуму ВАС РФ від 19 квітня 1999 року №5 «Про деякі питання практики розгляду спорів, що з укладанням, виконанням і розірванням договорів банківськогосчета.»[10] Відповідно до пункту 1 ст. 850 громадянського кодексу РФ у разі, як у відповідність до договором банківського рахунки банк здійснює платежі із рахунку, попри відсутність у ньому коштів (кредитування рахунки), банк вважається котра надала клієнту позику суму від часу здійснення такого платежу. У цьому зазначений договір слід розглядати як змішаний (п. 3 ст. 421 ДК РФ.). Якщо банком отримано заяву клієнта про розірвання договору банківського рахунку підприємства чи закритті рахунки, вказаний вище змішаний договір з п. 3 ст. 450 ДК РФ вважається зміненим. Обов'язок банку з кредитування припиняється, а клієнту відповідно до умовами договору слід повернути фактично отриману суму і сплатити відсотки користування. За відсутності спеціальних указівок, у договорі до правовідносин сторін відповідно до п. 2 ст. 850 ДК РФ застосовуються правила позику і кредиті. Для однієї з договорів змішаний характер відбито у самому назві. Є у вигляді «договірнайма-продажи». За цим договором до переходу права власності товару до покупця останній визнається наймачем переданого товару (і користується передбаченими для наймача правами і обов'язками), та був займає позицію покупця переданого товару. Передбачається, якщо інше не передбачено договором, що власником відповідна сторона стає з повної оплатитовара.[11]

По-четверте, забезпечується певна зв'язок між елементами договорів, входять до складу змішаногодоговора[12].

Зацікавлення змішаним договорами без достатнього регулювання послужив одній з причин появи в усьому які збігаються думок із приводу поняття про відповідної договірної конструкції. Ось кілька нетаємних них.

«Змішаний договір – це договір, який породжує зобов'язання, що входять до склад двох чи декількох врегульованих законом договірних відносин. Наприклад, договір, яким один бік зобов'язується передати річ у власність, іншу – зробити на власний ризик певну роботу, є змішаним договором: у ньому з'єднані зобов'язання, врегульовані законом, стосовно купівлі-продажу і доподряду»[13].

«Від нового виду договору, поява якого викликано складним характером економічних відносин, необхідно відрізняти випадки, коли деякі договірні відносини жодного виду містять у собі елементи відносин іншого виду. Проте, коли ці елементи носять підлеглий, допоміжний характер стосовно основному змісту договору, присутність у договорі таких додаткових елементів, що ускладнюють його зміст, не тягне створення нової договірного виду. Наприклад, тоді як договорі підряду на капітальне будівництво на підрядчику лежить обов'язок забезпечити зберігання переданого йому замовником устаткування, це значить зміни природи договору підряду або ув'язнення спеціального договору – тут зберігання виступає елементом підряднихотношений.»[14]

«До змішаним договорами, зазвичай, належить єдине зобов'язання, з'єднуюче риси різного видудоговоров».[15]

«Змішаний договір – це сукупність елементів договорів, передбачених ДК РФ й іншими нормативними правовими актами, котрі представляють собою єдинеправоотношение. Елементи змішаного договору може бути як рівнозначними, і залежними друг від друга залежно від конкретнихусловий».[16]

1.2 Співвідношення змішаного договору

 

Змішаний договір необхідно відрізняти від комплексних договорів. Комплексний договір – це складний, багатокомпонентний договір, прямо передбачений в нормах громадянського правничий та врегульований ними (наприклад, договір фінансової оренди.). Хоча може містити елементах простих традиційних договорів, але з тих щонайменше суворо формально він віднесений законодавцем до договірному типу. Різниця комплексного та мішаного договорів у суб'єктивному ознаці:

– комплексний договір – це самостійний складний договір, елементи якого конструює законодавець. Закріплення в нормах права

Страница 1 из 3 | Следующая страница

Схожі реферати:

Навігація