Реферати українською » Экономика » Участь іноземних інвесторів у російських господарські товариства: особливості, правові аспекти, гарантії, проблеми


Реферат Участь іноземних інвесторів у російських господарські товариства: особливості, правові аспекти, гарантії, проблеми

Страница 1 из 2 | Следующая страница

КатеринаБадулина, юрисконсультАКГ «>Интерком-Аудит»

Правовий статус іноземного інвестора визначається Федеральним законом від 09.07.1999 №160-ФЗ «Про іноземних інвестицій Російській Федерації» (далі – Закон №>160-ФЗ). Треба сказати, що довгоочікуваний Закон має досить декларативний характер: містить аж у загальному вигляді гарантії, і пільги для іноземних інвесторів і численних комерційних організацій з іншими інвестиціями. Спеціальні норми, пов'язані з участю іноземних інвесторів, зберігають у Федеральному законі від 29.04.2008 №>57-ФЗ «Про порядок здійснення іноземних інвестицій у господарські товариства, мають стратегічне значення задля забезпечення Ізраїлю і держави», Законі РФ від 27.11.1992 № 4015-1 «Про організацію страхової справи Російській Федерації», Федеральний закон від 02.12.1990 №395-1«О і банківську діяльність», Федеральний закон від 22.04.1996 №39-ФЗ «Про ринок цінних паперів» та інших актах.

Іноземним інвестором Закону №>160-ФЗ визнається обличчя, має право відповідно до законодавством відповідної іноземної держави здійснювати інвестиції біля Російської Федерації. Зазвичай це іноземне юридична особа чи іноземний громадянин, соціальній та окремих випадках як інвестора може бути міжнародна організація або іноземне держава.

Закон №>160-ФЗ встановлює для іноземних інвестицій національний правової режим передбачає можливість вилучень з цього режиму, як обмежувального, і стимулюючого характеру. Це означає, діяльність іноземного інвестора (зокрема і з брати участь у господарські товариства) підпорядковується тим самим нормам, як і діяльність російського особи, проте може мати свої особливості.

Участь іноземних інвесторів у російських господарські товариства здійснюється з допомогою біля Російської Федерації суспільства з іншими інвестиціями чи придбання іноземним інвестором акцій (часткою) в статутний капітал вже існуючих організацій. Акції (частки) в статутний капітал може бути оплачені іноземним інвестором як грошима, і іншим майном, оцінка якого виробляється у валюті РФ – рублях. Виняток передбачений для страхових організацій: іноземного інвестора оплачує акції (частки) лише у грошової форми у валюті РФ. З дня входження до складу товариства іноземного інвестора, суспільство набуває статусу комерційної організації з іншими інвестиціями. Відтоді суспільство користується правової захистом, гарантіями і пільгами, встановленими Законом №>160-ФЗ.

Комерційна організація з іншими інвестиціями може створюватися у різноманітних передбачених російським законодавством організаційно-правових формах. Створюються діють такі організації у відповідність до російським правом.

За загальним правилом, організація з іншими інвестиціями створюється у тому порядку, як і російське суспільство (частина 2 статті 20 Закону №>160-ФЗ). Єдине особливе вимога – при реєстрації комерційної організації з іншими інвестиціями реєструючий орган представляється виписка з іноземних юридичних відповідної країни походження чи інше який дорівнюється юридичної силі доказ юридичного статусу іноземної юридичної особи - засновника (такими доказами можуть бути, наприклад, документи реєстрацію іноземної юридичної обличчя на податкові органи).

Для іноземного інвестування на суспільства, здійснюють деяких видів діяльності, передбачені особливості – обмеження, зумовлені характером своєї діяльності, її важливості для економіки нашої країни.

Особливості передбачені до створення кредитних організацій з іноземним участю. До створення таку організацію потрібно одержувати дозвіл Банку Росії незалежно від імовірної частки участі іноземного інвестора в статутний капітал. Порядок й умови отримання дозволу визначаються Положенням ЦБ РФ від 23.04.1997 № 437 «Про особливості реєстрації кредитних організацій з іншими інвестиціями».

Особливий порядок установлено для допуску іноземного капіталу стратегічний сектор економіки. З 2008 р. до діє Федеральний закон від 29.04.2008 №>57-ФЗ «Про порядок здійснення іноземних інвестицій у господарські товариства, мають стратегічне значення задля забезпечення Ізраїлю і держави» (далі – Закон №>57-ФЗ), якою встановлюється контроль держави над участю іноземного капіталу цій сфері. Перелік видів діяльності, мають стратегічне значення є, встановлено у статті 6 Закону №>57-ФЗ.

За законом №>57-ФЗ угоди, манливі встановлення контролю над діяльністю товариств, мають стратегічнезначение[2], полягає лише виходячи з і протягом термін дії дозволу спеціального органу - Урядової комісії з контролю за здійсненням іноземних інвестицій (далі – Комісія). За наявності узгодження угоди певного виду (наприклад, купівлі акцій) наступні угоди такої ж виду не вимагають повторного узгодження протягом термін дії дозволу.

Документи щоб одержати дозволу подаються через Федеральну антимонопольну службу (далі – ФАС), яка проводить їх розгляд, потім ФАС передає документи з своїм укладанням в Комісію. Комісія визначає обов'язки заявника (стаття 12 Закону №>57-ФЗ), які є умовою надання врегулювання укладання угоди. Потім комісія повідомляє прийняте рішення ФАС. У разі позитивної рішення ФАС підписує з інвестором угоду про виконання умов укладання угоди. У цьому перелік підстав, якими Комісія вправі відмовити в узгодженні угоди відсутня. За законом №>57-ФЗ обов'язковість попереднього узгодження таких угод належить як до іноземних інвесторів, до російським організаціям, які входять у одну групу на осіб із іноземними інвесторами. Цю норму спрямовано на запобігання ситуацій, коли з допомогою спеціально створеної іноземній компанії, контроль над стратегічним суспільством намагається встановити компанія російська.

Вочевидь, що Закон №>57-ФЗ має на меті контролювати втручання іноземних інвестицій у стратегічний сектор, і це потрібно. Проте надмірно ускладнена процедура отримання узгодження, і навіть можливість відмови від узгодженні угод не пояснюючи причин можуть призвести до чогось великого скорочення закордонного інвестування на такі господарські товариства. З іншого боку, це дає певні передумови для неоднакового підходи до потенційних інвесторів.

Закон №>57-ФЗ визначає, що угоди для встановлення контролю за товариствами стратегічного значення, скоєні без узгодження встановлення контролю, незначні. Рішення загальних зборів акціонерів нашого суспільства та угоди, скоєні після встановлення неузгодженого контролю можна визнати недійсними за позовом ФАС.

З питання вже є деяка судова практика. Зокрема, суперечки, пов'язані з продажем акцій компаніїТГК-2 (Визначення ВАС РФ від 14.10.2010 №ВАС-12440/10 у справі №А40-59081/09-83-445, Визначення ВАС РФ від 14.10.2010 №ВАС-12440/10 у справі №А40-59081/09-83-445, ін.). Розглядаючи зазначені суперечки, суд дійшов висновку про нікчемності угод, скоєних без узгодження з порушенням Закону №>57-ФЗ.

У цьому статтею 15 Закону №>57-ФЗ передбачено досить цікавий правової механізм, розрахований, зокрема на випадки, коли угода не підпадає під дію російського права. Що стосується отримання несанкціонованого контролю за суспільством, суд позбавляє інвестора чи групи осіб, куди входить інвестор, права голоси загальні збори за позовом ФАС. Але треба враховувати, що у міжнародних угодах РФ про захист інвестицій можуть утримуватися особливі захисту прав іноземних інвесторів, у разі практичне застосування цієї норми ускладнюватиметься.

З метою державного контролю над діяльністю іноземних інвесторів у статті 15 Закону №>57-ФЗ передбачена додаткова обов'язок для іноземних інвесторів груп осіб, куди входять закордонні інвестори, які одержують 5% і більше акцій (часткою) в статутний капітал товариств, мають стратегічне значення, з розкриття інформації з цимсделкам[3]. Іноземний інвестор зобов'язаний протягом 45 днів із часу здійснення угоди розкрити інформацію про об'єкт і змістовності угоди шляхом уявлення повідомлення в ФАС. За змістом закону, необхідно повідомляти володіння акціями незалежно від цього, є вони які голосують. Момент наступу обов'язки розкривати зазначену інформацію закон пов'язує з моментом укладання угоди, не враховуючи факту її виконання.

Деякі особливості участі іноземного капіталу передбачені Законом РФ від 27.11.1992 № 4015-1 «Про організацію страхової справи Російській Федерації» (далі – Закон №4015-1) для страхових організацій.

По-перше, Законом №4015-1 встановлено квотування участі іноземного капіталу сфері страхування. Це означає, що розмір участі іноземного капіталу статутних капіталах страхових організацій цілому в Росії неспроможна перевищувати встановленого законом максимальної величини (нині - 25 відсотків). Інакше Федеральна служба страхового нагляду (далі -ФССН) припиняє видачу ліцензій за проведення страхової діяльності страховим організаціям, що є дочірніми товариствами іноземних інвесторів, або у яких частку іноземних інвесторів у своєму статутний капітал більш 49 відсотків.

По-друге, для страхових організацій теж передбачено дозвільний порядок залучення іноземного капіталу (збільшення розміру статутного капіталу рахунок коштів іноземних інвесторів і/або їх дочірніх товариств, на відчуження на користь іноземного інвестора своїх акцій). Такі дозволи видаютьсяФССН. У цьому закон надає особливу захист великим інвесторам у цій сфері – у яких частку у статутний капітал страхової організації більш 49 відсотків, чи виступаючих стосовно ній у ролі основного суспільства. Їм можуть відмовити у видачі врегулювання залучення іноземного капіталу, за умови, у результаті укладання угоди нічого очікувати перевищений розмір квоти до участі іноземного капіталу (25%).

По-третє, страхові організації з великими іноземними інвестиціями (більш 49 % участі у статутний капітал, дочірні суспільства стосовно іноземних інвесторів) що неспроможні здійснювати страхування, що з участю держави: обов'язкове страхування, страхування виконанняработ/оказания послуг для державних потреб, страхування державних чи муніципальних організацій.

З іншого боку, обмеження іноземного капіталу в статутний капітал передбачено й у сфері авіаперевезень (трохи більше 49%), у сфері газопостачання (трохи більше 20% участі у статутний капіталорганизаций-собственников газорозподільних систем). Для товариств, здійснюють авіаперевезення, передбачені особливі вимоги до формування їх керівних органів. Так, керівник таких організацій може бути громадянином РФ. Кількість іноземних громадян, у керівному органі підприємства, здійснює авіаперевезення, неспроможна перевищувати третину складу керівного органу (стаття 61 Повітряного кодексу РФ).

Треба враховувати, що, якщо товариство належить до організаціям, проти яких законодавством встановлено обмеження частку участі іноземних осіб, у їх капіталі, про скоєних угодах з придбання іноземними власниками акцій, випущених такими російськими емітентами, боку за угодами зобов'язані з статті 29 ФЗ «Про ринок цінних паперів» повідомити Федеральну службу з фінансовихринкам[4].

Закон №>160-ФЗ встановлює досить багато (статті 5-17) гарантій й відповідних пільг іноземних інвесторів комерційним організаціям з іншими інвестиціями, покликаних стимулювати приплив іноземних інвестицій у Російську Федерацію. До них, зокрема, ставляться: гарантія від несприятливого зміни російського законодавства; гарантія забезпечення належного розгляду спорів; гарантія використання іноземним інвестором різної форми здійснення інвестицій; гарантія переходу правий і обов'язків іноземного інвестора іншій юридичній особі; гарантія компенсації при націоналізації і реквізиції майна; гарантія використання території РФ і перерахування межі РФ доходів; гарантія надання іноземного інвестора права на земельні ділянки, інші природні ресурси, будинку, спорудження та інше нерухомого майна й інші.

Проте оскільки більшість перелічених гарантій носить занадто загальний характері і зовсім позбавлений конкретний механізм реалізації, або відсилає до російського законодавству. Усе, це сукупності зовсім на сприяє ефективної захисту й іноземних інвесторів, організацій з іншими інвестиціями.

Серед вказаних у законі гарантій й відповідних пільг можна назвати гарантії від несприятливого зміни для іноземного інвестора російського законодавства («стабілізаційна обмовка» - стаття 9 Закону), гарантії забезпечення розгляду спорів, і навіть митні і податкові пільги.

«>Стабилизационная обмовка» є традиційну міру захисту інвестицій у практиці міжнародного співробітництва. Але у Законі №>160-ФЗ вона має дуже урізаний характер. Термін, протягом якої діє стабілізаційна обмовка, пов'язане з терміном окупності інвестиційного проекту, однак може перевищувати 7 років. У виняткових випадках у вирішенні Уряди РФ термін дії стабілізаційної застереженням можна продовжити. Обмовка захищає іноземного інвестора, і навіть суспільство з іншими інвестиціями від негативного їм зміни податкового і митного законодавств. Але вона діє, по-перше, лише до інвесторів і (чи) суспільств, із іноземним участю, здійснюють пріоритетний національнийпроект[5], соціальній та окремих випадках щодо товариств, мають частку іноземного капіталу у своїй статутний капітал понад 25 відсотків %. Інших організацій з участю іноземного капіталу обмовка не захищає. З іншого боку, дана гарантія передбачає більше винятків зі сфери застосування сили, ніж захищає інвестора, на практиці неефективна.

Гарантія забезпечення розгляду спорів (стаття 10 Закону №>160-ФЗ) означає, що такий спір іноземного інвестора, що виник з здійсненням інвестицій і підприємницькій діяльності біля РФ, дозволяється відповідно до міжнародними договорами Російської Федерації і федеральними законами у суді чи арбітражний суд або у міжнародному арбітражі (третейському суді).

У зв'язку з цим виникає запитання, чи можуть такі суперечки бути предметом розгляду російського третейського суду?

ФАСВолго-Вятского округи уПостановлении від 28.01.2010 у справі №А43-32576/2009 дійшов висновку, що суперечки з участю іноземного інвестора можуть бути розглянуті у російському третейському суді. У цьому суд мотивував рішення тим, стаття 10 Закону №>160-ФЗ передбачає можливість альтернативного вибору суду, а Федеральний закон «Про третейських судах Російській Федерації» прямо свідчить про можливість розгляду у третейських судах суперечок з участю іноземних юридичних і фізичних осіб.

Статтею 16 Закону №>160-ФЗ передбачені митні пільги під час ввезення товарів завезеними на територію Росії як внеску до статутний капітал російської організації. У цьому з зазначеної норми слід, що пільги зі сплати митних платежів надаються інвесторам чи товариствам, що забезпечує пріоритетний національний проект.

У разі виникають проблеми співвідношення даної норми з митним законодавством. Митні пільги (зокрема пільги щодо товарів, ввезених як внеску до статутний капітал будь-якою комерційною організації) передбачаються Законом РФ від 21.05.1993 № 5003-1 «Про митний тариф» (далі - Закон №5003-1). Такі пільги надаються виключно за рішенням Уряди Російської Федерації (стаття 34 Закону №5003-1).

Постановою Уряди Російської Федерації від 23.07.1996 № 883 «Про пільги зі сплати увізного мита і податку додану вартість відношенні товарів, ввезених іноземними інвесторами як внеску до статутний (>складочний) капітал підприємств із іноземними інвестиціями» (далі - Постанова №883) передбачено, що товари, ввезені на митну територію РФ як вкладу зарубіжного засновника у статутний (>складочний) капітал, звільняються й

Страница 1 из 2 | Следующая страница

Схожі реферати:

Навігація