Реферати українською » Право, юриспруденция » Види застави німецькій й англійською мовами праві


Реферат Види застави німецькій й англійською мовами праві

Страница 1 из 2 | Следующая страница

Ерёмичев Микола Євгенович, аспірант кафедри Міжнародного приватного права, Московської державної юридичної академії

1. У німецької правової доктрині і законодавстві право застави міцно осіло серед речових прав [1]. На відміну від імені Росії [2] перелік речових прав до ФРН закритий [3].

Регулированию речових прав у Німеччині повністю присвячена книга третя Німецького громадянського уложення. Крім права власності у ній передбачено дуже багато обмежених речових прав, серед яких спадкове право забудови (розділ четвертий ГГУ), сервітути (розділ п'ятий ГГУ, у якому регулюються земельні сервітути, узуфрукты на правничий та майно і обмежені особисті сервітути), переважного права купівлі (розділ шостий ГГУ), речові обтяження (розділ сьомий ГГУ), поземельный і рентний борги (розділ восьмий ГГУ) і, нарешті, заставу (Pfandrecht) і іпотека (Hypothek) спонукуваних речей і (дев'ятий розділ ГГУ) вкладаються у числі обмежених речових прав [4], як права використання майна, і інші щоб забезпечити права. Тому такі речові обтяження майна зізнаються також абсолютними й володіють аналогічної захистом [5], а саме до них застосовні виндикационный (§985 ГГУ) і негаторный (§1004 ГГУ) позови. Залогодержатель ж, який був власником речі, може відмовитися задовольняти виндикационный позов до речі, що у його володінні (§986 ГГУ). Об'єктами заставного права у Німеччині може бути як спонукувані речі (§§1204-1258 ГГУ), і права (§§1273-1296 ГГУ), своєю чергою подразделяемые на речові, права з зобов'язань, цінних паперів, та нерухомість (§§1113-1190 ГГУ). Вещное право ФРН відповідно до принципу визначеності припускає можливість розпорядження лише індивідуально певними речами, у на відміну від Російського, «передача підприємства у заставу у цілому німецькому праві заборонена» [6]. Заставне обтяження земельних ділянок виражається, зазвичай, як Renteschuld - зобов'язання власника виплатити певну суму погашення боргу. У практиці найбільшого поширення мають саме заставні зобов'язання щодо нерухомості [7], у вигляді її найбільшої стабільності.

2. Що стосується застави рухомого майна у Німеччині можлива лише однієї форма застави (Faustpfand) з передачею речі заставодержателю (використовуючи традиційне російське найменування – заклад, §1204-1259 ГГУ). Кредитор гарантовано від невиконання боржником з допомогою вартості закладеної речі шляхом продажу її з прилюдних торгів чи з поточним цінами (предмети, що у обороті). З огляду на обов'язковості передачі речі (§1205 ГГУ) кредитору (відповідно до §868 ГГУ угоду про вступу в володіння річчю неприпустимо) заклад немає широко він, тим більше підприємницьких відносинах. Німецьке право допускає заклад без обов'язкової передачі речі лише до судів (§1260-1265 ГГУ), але заставу може бути обов'язково занесли у судновий реєстр. §1204 ГГУ допускає право застави стосовно лише речей і прав, а й у відношенні майбутніх чи умовних вимог. Певною обов'язкової форми для договору застави німецьким законом встановлено [8].

Заставні права можуть бути з договору, шляхом накладення майнового арешту (§803 ГПУ) і з підстав, закріплених у законі. Причому останні містяться у ГГУ, а й у ГТУ [9]. Крім комісіонера правом застави щодо майна боржника мають господар готелю (на внесені всередину готелю речі - §704 ГГУ), орендодавець і наймодавець (на внесені завезеними на територію ділянки речі - §559 ГГУ). Основним критерієм виступає виконання зобов'язання зазначеної категорією осіб до відповідної оплати, що відводить їм роль кредиторів, які клієнта – роль боржників в зобов'язанні. Тим більше що підстави застави, закріплені в ГГУ, безпосередньо причетні і до міжнародного приватному праву, оскільки учасниками таких правовідносин нерідко стають іноземні туристи.

З наведеного переліку осіб, є суб'єктами законодавчого права застави, виникає і полягала основна сфера застосування зазначеного виду забезпечення – господарсько-побутові операції з участю громадян, не що носять, зазвичай, підприємницького характеру, крім випадків, прямо передбачених ГТУ, а саме згадуваний §397, §410 (який встановлює право застави на річ, що знаходиться у володінні експедитора), §421 (право застави із боку хазяїна складу), §440 (право застави у перевізника на перевозимую річ), а як і передбачених §647 ГГУ права застави, існуюче у підрядчика, виконує виконати ремонт. За договором про виконання ремонтних робіт підрядник зазвичай отримує у володінні спонукувані речі замовника, але в підставі законного права застави (§1257 ГГУ) підрядник стає власником речі до оплати його найкращих робіт (§986 ГГУ), інакше він може реалізувати річ на оплату вироблених робіт відповідно до §1228-1234 ГГУ. Як предмета застави німецьке право допускає використання грошей (§233 ГГУ): «З часу внесення змін до депозит правомочні обличчя набуває заставне декларація про депоновані гроші цінних паперів, і якщо гроші цінних паперів переходить до власність скарбниці чи установи, у якому вироблено депонування, — заставне декларація про вимога про відшкодування» [10].

3. Право застави на рухому річ носить акцессорный характер (§1252 ГГУ). Для встановлення права застави необхідно відповідно до §1204 і §1205 ГГУ крім угоди сторін і передачі володіння річчю кредитору (чи поступка вимоги про видачу речі з повідомленням фактичного власника, якщо це власник, про передачу речі під заставу) що й існування забезпеченого вимоги, яке, проте, то, можливо умовним або майбутнім. Залогодержатель мають право користуватися предметом застави виходячи з відповідної угоди (§1213 і §1214 ГГУ). Найяскравішим прикладом використання договору застави рухомого майна у Німеччині є основним вид діяльності ломбардів, оскільки коштовності, зливки шляхетних металів та особливо цінні папери уявити не можуть особливої труднощі, щоб зберігання через невеликих габаритів таких речей. Із загального порядку реалізації закладеного майна у разі невиконання основного забезпеченого зобов'язання (§1233-1240 ГГУ) допускається кілька винятків. Зокрема, при реалізації цінних паперів (§1221 ГГУ) припустима продаж за вибору заставоутримувача, причому боку можуть домовитися щодо умов (§1245ГГУ). Запорука спонукуваних речей припиняється шляхом повернення власнику предмета застави, або через укладання договору його скасування. Що стосується переходу забезпеченого запорукою зобов'язання іншій юридичній особі, заставне право слід долі основного зобов'язання (§401, абз.1 §1250 ГГУ), за умови що боку не погодилися припинити заставне зобов'язання боржника (абз.2 §1250 ГГУ).

4. У зв'язку з своєрідністю розвитку британської правової системи підхід до аналізу англійського права трохи відрізняється від звичної російським юристам системи Дигест чи Институций. Як основних критеріїв для розмежування видів англійських заставних обтяжень обрані такі:

-обсяг прав (титульні і власницькі обтяження);

-правове підставу виникнення (виходячи з загального (статутного) права чи підставі права справедливості).

Дане розподіл повніше ілюструє аналізованих право, ніж знайоме нам розмежування на заклад (заставу рухомості) і іпотеку. Приклад застави товарів, як часто використовуваних як предмета забезпечення у угодах між іноземними контрагентами, можна назвати розбіжності між трьома основними формами застави.

-Запорука товарів з поступкою титулу (mortgage) - залишає володіння товарами позичальнику, але передає кредитору титул. Форма купчої, під загрозою недійсності, повинна точно відповідати передбаченої ст.9 Билем про Купчих 1878-82 (Bills of Sale Acts 1878-82). З цим запорукою товарів нечасто зіштовхуються, оскільки Биль про Купчих 1878-82 вимагає реєстрації обтяжень у московському Центральному Офисе Верховного Суду протягом днів після виникнення застави. З огляду на публічності регістру, і те що інформацію про реєстрації купчих будуть видано різних каталогах, це пов'язано з непотрібної рекламою, негативно сприймають багатьма підприємцями.

-Ручний заставу чи заклад (Pledge) навпаки залишає титул на товари позичальнику, однак самі товари передає володарем кредитору. Заклад виникає при наданні товару (чи документів на право власності на товари) позичальником (pledger) кредитору (pledgee) як забезпечення боргу, а кредитор своєю чергою зобов'язується повернути їх по погашенні боргу. Якщо угоді міститься точна дата виконання зобов'язання боржником, кредитор вправі продати предмет застави при невиконанні боржника. У разі, якщо угоду сторін зовсім позбавлений ніякої встановленої дати, кредитор повинен спочатку зажадати виплати боргу, та був лише здійснити продаж, попередньо повідомивши боржника про намір зробити продаж. Заклад є найпоширеніший спосіб обтяження товарів.

-Іпотека (Hypothecation) обтяжує товари без передачі титулу чи володіння кредитору. Дане обтяження може виникнути лише тоді відсутності в позичальника фактичного чи подразумеваемого володіння товарами, оскільки в разі заклад незастосовуваний.

Характерний для континентального права критерій розподілу типів застави на уроках на заставу рухомого майна, заставу нерухомості і бачить запоруку прав у системі загального права практично незастосовуваний, бо всі перелічені види майна може бути предметом, приміром, застави з поступкою титулу. Також слід пам'ятати про відносності використовуваних термінів, оскільки переклад в римські поняття за відносної легкості сприйняття таїть у собі суб'єктивного співвіднесення видів застави двох різних систем за величезної відмінності її змісту. Характерним у загальне права є з одного боку трудноуловимые критерії відмінності подібних понять, з другого практика використання ідентичних назв щодо різноманітних інститутів, обумовлена тим, що англійці ставлять на чільне місце зміст конкретного інституту. Приміром, під Hypothecation можна як зазначена вище визначення, і безпосередньо іпотечний заставу нерухомості, котрий іноді морської заставу, бодмерея.

5. Нині загальна світова тенденція розвитку заставних правовідносин проявляється у помітному збільшенні частки титульних застав над поссессионными, з гнучкості застосування перших, відсутності ризику загибелі майна у кредитора з одночасним правом розпорядження товаром. На аналізі застави з поступкою вимоги, і буде зроблено акцентувала.

Запорука з поступкою титулу (mortgage). Сутність застави полягає у використанні заставником (mortgagor) що належить йому власності [11] як засіб забезпечення перед заставоутримувачем (mortgagee). У разі неспроможності заставника відповідати за своїми зобов'язаннями, заставоутримувач може повернути обов'язок і пильнували відсотки від нього через реалізацію закладеної власності. Запорука нерухомості то, можливо грунтується на статуте (формальний, з передачею титулу заставодержателю) чи праві справедливості (неформальний, без передачі титулу).

Запорука нерухомості, заснований на статуте (Законний заставу - Legal mortgage). Більшість об'єктів права власності, відповідно до норм загального права Англії, під законним запорукою розуміється передача заставником майна заставодержателю, і своєю чергою зобов'язується повернути отримане майно залогодателю після виплати їм боргу та відсотків. Щодо нерухомості, з особливого розвитку англійського права земельної власності, це ставало неможливим до 1925 року, коли було ухвалено закон про власність. Закон про власність 1925 р. (Law of Property Act 1925, текстом LPA 1925) називає запорукою з поступкою титулу «надання майна задля забезпечення боргу, що може виражатися в іпотеку землі, у передачі рухомого майна (включаючи майнових прав), в обтяженні будь-якого інтересу в спонукуваному і нерухоме майно чи угоді створити таке обтяження задля забезпечення грошових зобов'язань чи зобов'язань, які підлягають грошову оцінку» [12].

Існують двома способами створення законного застави, дозволяють залогодателю зберегти титул: заставу через оренду й заставу обременением нерухомості.

Запорука через оренду виникає у разі передачі заставником власності заставодержателю виходячи з договору оренди договір із умовою припинення його викупом (виплатою позички та відсотків). договір має передбачати кінцеву дату викупу, але боржник вправі повернути власність у час, якщо інше не передбачено договором, виплатою суми позики та відсотків у ній.

У разі, коли землю предмет безумовного права власності (freehold), орендний договір може полягає терміном в 3000 років. Залогодатель може передати власність в повторний й наступні застави. Вторинний і подальший застави встановлюються договором оренди, що має бути довше першого вчителя і попередніх, по крайнього заходу на день. Якщо ж предметом договору є нерухомість, що належить залогодателю на обмежений час [13] (leasehold), то термін закінчення орендного договору може бути хоча б на день коротше термін дії leasehold. Вторинний й наступні договори матимуть термін закінчення по крайнього заходу на день довше, ніж в попереднього заставоутримувача. Ця форма застави щодо земельного володіння з истекающим терміном давності можливе тільки у разі, якщо умови leasehold допускають суборенду.

Запорука обременением нерухомості (Legal charge) має місце у разі, коли предметом законного застави виступає земельне володіння з истекающим терміном давності, де умови leasehold не допускають передачі нерухомості в суборенду. Ця конструкція надає заставодержателю ідентичну захист з формою застави через оренду, й була створена, щоб заставник мав можливість гарантувати виконання своїх зобов'язань перед заставоутримувачем. Залогодатель також вправі обтяжити нерухомість шляхом оформлення вторинного та всіх наступних застав.

Запорука з права справедливості (Equitable mortgage) як і може бути як первинним, і вторинним чи наступним. Існують три способу його створення:

-Земельним сертифікатом (land certificate), який передбачає висновок письмового угоди разом із передачею свідоцтва на грішну землю. Останнім часом простежується подальша в Англії тенденція до збільшення значимості статутного права з одночасним зменшенням ролі права справедливості і встановленням чітких меж диспозитивного поведінки суб'єктів громадянського права. Дуже чітко простежується щодо земельної власності і заставних прав неї. Тож з. 2 закону про власності 1989г. (The Law of Property (Miscellaneous Provisions) Act 1989) підтверджує дійсність застави з права справедливості та інших обтяжень нерухомості в тому разі, якщо вони були досконалі у вигляді письмового контракту, підписаного кожної зі сторін чи то з їхнього імені. Угоду можливо, у письмовій формах чи формі іншого документа, що дає заставодержателю декларація про судову захист, це має утримувати зобов'язання створення законного застави, дає можливість заставодержателю перетворити

Страница 1 из 2 | Следующая страница

Схожі реферати:

Навігація