Реферати українською » Право, юриспруденция » Продаж частки суспільстві від обмеженою відповідальністю


Реферат Продаж частки суспільстві від обмеженою відповідальністю

Страница 1 из 2 | Следующая страница

І. Перелетова, генерального директора

Засновник (юридична особа) вирішив продати земельну частку в статутний капітал суспільства. Здається, це звичайна ситуація. Але постає відразу багато запитань. Чи можуть податкові органи визнати налогооблагаемым доходом недоотриманий відмінність між договірної ціною продажу частки статутний капітал ТОВ і його оцінкою по балансовими даним суспільства (у вигляді, відповідному частці в чистих активах ТОВ), якщо ціна нижче фактичної оцінки? Чи можуть виникнути претензії у податкові органи під час продажу частки перед річним зборами учасників (до розподілу дивідендів) за ціною, рівної початкового внеску (або нижчий від)? Тобто було б спроб нарахувати оподатковуваний дохід у сумі недоотриманих дивідендів. Яку форму договору краще використовувати: купівлі-продажу чи поступки прав?

Порядок продажу частки учасника суспільства з обмеженою відповідальністю третіх осіб визначено п. 4 ст. 21 Закону від 08.02.98 № 14-ФЗ «Про суспільствах із обмеженою відповідальністю». У законі досить докладно описана правова процедура переходу частки від учасника суспільства решти особам.

Продающий учасник повинен письмово (найкраще формі поштового відправлення з описью вкладення) повідомити як самого суспільства від імені директора, і інших учасників про рішення продати земельну частку. Потрібно обов'язково вказати бажану ціну, строки й інші суттєві умови.

Термін для відповіді, встановлений Законі, — один календарний місяць, але у статуті суспільства" може бути позначений й інша час. До закінчення за встановлений термін учасники, бажаючі реалізує свого переважного права, мусять дати письмове згоду для придбання частки на запропонованих умовах. Якщо пропозицію їх цікавить, вони також вправі надіслати відмови від купівлі або взагалі відповідати нею, і тоді учасник-продавець зможе реалізує свого декларація про продаж частки будь-яким третіх осіб, але на зазначених раніше умовах.

Підставою для купівлі-продажу частки одного юридичної особи в статутний капітал ТОВ третій особі є умови укладеного договору продажу-купівлі і обумовлена цим договором ціна угоди.

Частка то, можливо продано як у від номінальної вартості, певної у статуті, і за ринковою ціною, встановленої угодою сторін. Але за будь-якого разі ціна, і розмір отчуждаемой частки договорі повинні прагнути бути ті яких неможливо було оголошено учасникам суспільства.

Зміна цих умов продажу розглядатиметься як порушення переважного права.

Частка учасника суспільства" може бути відчужена до його сплати лише у тієї частини, де вона вже оплачена (год. 3 ст. 21 Закону № 14-ФЗ «Про суспільствах із обмеженою відповідальністю»). Перевірити становища статуту потрібно й щодо форми договору про передачу частки. Закон вимагає складати такий договір у дуже простій письмовій формах, але статут можуть передбачати і нотаріальну форму. У разі відсутність нотаріального посвідчення означатиме недійсність договору.

До відома!

Нерідко спрощення процесу підписання договору видають доручення представляти інтереси продавця. Надходячи в такий спосіб, слід пам'ятати щодо правил укладання угоди представником.

Наприклад, вона може укласти договір від імені подається стосовно особисто, тобто виступити це й представником, і покупцем. З іншого боку, одну особу може бути представником відразу обох сторін договору (п. 3 ст. 182 ДК РФ).

Що стосується продажу частки одного з товариства чи третіх осіб претензії податкові органи за ціною угоди виникнути що неспроможні, оскільки положення ст. 40 таки Податкового кодексу РФ під час продажу майнові права (зокрема часток на ТОВ) не застосовуються.

Податкові органи що неспроможні контролювати з оподаткування ціну продажу часток на ТОВ.

Не можуть бути пред'явлені претензії по можливим, але з отриманим дивідендів, хоча б оскільки сплатити податку з дивідендів повинен джерело їх виплати (податковий агент), а чи не учасник, і перекладені дивіденди податком з прибутку учаснику а також.

ПДВ — спірний питання

Суперечки у цій усіма нами коханому податку хоч і з низькою активністю, а часом виникають. Невисока активність податкові органи у тих суперечках викликана, мабуть, тим, що у принципі, у Податковий кодекс РФ досить виразно зазначено, що продаж (переуступка) частки суспільстві від обмеженою відповідальністю податком на додану вартість не оподатковується (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Проте іноді податківці вважають, що реалізація майнові права за загальним правилом податком на додану вартість оподатковується і чому повинна оподатковуватися у частині перевищення продажною ціни над номіналом або фактично внесеними статутний капітал сумами. Вимога це, з погляду, цілком незаконне.

Сподіваємося, що Постановою ФАС Московського округу від 15.09.2004 № КА-А40/8039-04 із цього питання поставлено. Суд, зрозуміло, встав набік платника податків і відмовив у наданні позові податковому органу через невідповідність їх вимог чинного законодавства.

Ми згадали на цей випадок лише тим, щоб запобігти у тому, що претензії в податківців можуть і на порожньому місці.

Про податок прибуток

З цією податком справи трохи гірша, ніж із ПДВ. Листом Мінфіну РФ від 30 липня 2004 р. № 03-03-05/2/58 роз'яснили, що з визначенні прибуток від реалізації часток на ТОВ не враховуються як витрати суми початкових внесків у статутний капітал суспільства. Пояснюється це тим, такі витрати відповідно до п. 3 ст. 270 таки Податкового кодексу РФ не враховуються з метою оподаткування.

Адже це єдине офіційне роз'яснення, яке ми змогли знайти, і це, з погляду, грішить деяким відсутністю логіки, ми викладемо свою думку з цього питання. Можливо, вона допоможе читачеві прийняти правильне рішення.

Почати з цитат з листа Мінфіну:

«Продаж частки учасника третіх осіб сприймається як реалізація майнового права. Відповідно до п. 4 ст. 454 Цивільного кодексу Російської Федерації становища договору продажу-купівлі поширюються продаж майнові права. Відповідно до п. 1 і 2 ст. 249 глави 25 таки Податкового кодексу Російської Федерації (далі — Кодекс) з оподаткування прибутку прибуток від реалізації майнові права визнається доходом від. Його сума визначається з всіх надходжень, що з розрахунками за реалізовані майнових прав, виражених у грошової чи натуральної формах».

Якщо Міністерство фінансів так пише — нам залишається тільки погоджуватися. Але тоді, на погляд, слід подивитися на і питання витрат при реалізації майнові права, на які висловлено в подп. 1 п. 1 ст. 253 НК РФ. На цьому самому підпункті передбачено включення до витрати з оподаткування прибутку витрат, що з придбанням майнові права.

З іншого боку, відповідно до подп. 2 п. 1 ст. 268 НК РФ при реалізації іншого майна (крім цінних паперів, продукції власного виробництва, покупних товарів) платник податків вправі зменшити прибутки від таких операцій на ціну придбання цього майна. І тоді і розпочинається найцікавіше.

Поняття «майнових прав» ніде нечітко визначено, хоч і згадується у різних галузях права чимось належне.

Статтею 128 ДК РФ майнових прав віднесено до майна. Проте під майном в Податковий кодекс РФ розуміються «види об'єктів цивільних прав (крім майнові права), які стосуються майну відповідно до Цивільним кодексом Російської Федерації» (п. 2 ст. 38 НК РФ).

Отже, у податкових цілях з цивільно-правового поняття «майно» майнових прав вилучено. І це викликає певні неясності при оподаткуванні деяких операцій із майновими правами, зокрема з частками в статутний капітал суспільства з обмеженою відповідальністю.

Товаром з метою НК РФ визнається будь-яке майно, реалізоване або призначене для реалізації (п. 3 ст. 38 НК РФ). Оскільки частки статутних капіталах господарських товариств та наукових товариств з метою НК РФ не зізнаються майном, вони є і товаром.

Отже, передача частки іншому учаснику ТОВ (чи третій особі) за такого підходу взагалі повинна визнаватися реалізацією з метою оподаткування.

Але оскільки доходи, одержані від реалізації майнові права, все-таки зізнаються у Податковий кодекс як прибутки від реалізації, те й витрати відповідно до подп. 1 п. 1 ст. 253 і подп. 2 п. 1 ст. 268 НК РФ, з погляду, також мають бути визнані. Тим більше що аналогічні, власне, витрати на придбання акцій акціонерних товариств (те й інше є інвестиціями і передбачає виникнення майнові права на придбання) зізнаються відповідно до п. 2 ст. 280 НК РФ з оподаткування і визначаються виходячи з ціни придбання.

Отже, при таких «роз'ясненнях» Мінфіну в наявності порушення ст. 3 таки Податкового кодексу РФ, вона проголошує принцип загальності і рівності оподаткування.

Відповідно до п. 2 ст. 3 НК РФ податки та збори що неспроможні мати дискримінаційний характері і різна застосовуватися з соціальних, расових, національних, релігійних та інших подібних критеріїв. Звісно, організаційно-правова форма — не соціальний та не расовий критерій, але за інших рівних умов оподаткування операцій із аналогічної економічної суттю у ТОВ і ЗАТ (або ВАТ) має бути однаковим.

З іншого боку, є Лист УМНС по р. Москві від 08.01.2004 № 26-12/1168, у якому прямо зазначено на незастосування ст. 3 270 таки Податкового кодексу РФ до оподаткування при реалізації частки ТОВ. Хоча, звісно, статус роз'яснень Мінфіну й УМНС Москвою кілька відрізняється.

Якщо усе ж таки, як наполягає Мінфін, Витрати придбання частки статутний капітал ТОВ не зізнаються з оподаткування прибутку (цитуємо Мінфін), «оскільки ці витрати відповідно до п. 3 ст. 270 Кодексу не враховуються з метою оподаткування», то, на думку, то можна розглянути під іншим кутом.

І на випадок виходу (вибуття) учасника з акціонерного товариства, у разі продажу усім своїм частки статутний капітал її у суспільстві припиняється. У цьому продаж учасником суспільства всієї частки статутний капітал суспільства можна як вибуття цього учасника суспільства з ТОВ. У цьому кошти, виручені учасником суспільства за зазначену частку, є майном, яку він у зв'язку з його выбытием з господарського суспільства на результаті продажу учасником суспільства усім своїм частки статутний капітал.

Не визнається реалізацією передача майна не більше початкового внеску учаснику господарського суспільства, чи товариства (його правонаступнику чи наступникові) коли (выбытии) з господарського суспільства, чи товариства (подп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ).

Отже, на погляд, відповідно до подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ щодо податкової бази нічого не винні враховуватися доходи - у вигляді майна, майнові права, які одержані межах початкового внеску учасником ТОВ під час продажу всієї частки статутний капітал суспільства.

З сказаного, коли витрати, пойменовані в п. 3 ст. 270, на думку Мінфіну, нічого не винні враховуватися під час продажу частки ТОВ, те й доходи, аналізовані в подп. 4 п. 1 ст. 251, з погляду, з метою оподатковування прибутку не враховуються.

У податкову базу з податку прибуток повинна включатися тільки сума перевищення виручки від продажу частки над величиною початкового внеску.

Цю думку підтримує і Радник податкової служби РФ третього рангу А. Федоров у статті «Негативна відмінність між доходом від продажу частки статутний капітал і витратами у вигляді внеску» (опублікована «Фінансовій газеті» № 20 за 2004 р.).

Як очевидно з всього написаного, порядок визначення об'єкта оподаткування поступки (продажу), частки статутний капітал суспільства з обмеженою відповідальністю у розділі 25 НК РФ не прописаний. По цієї проблеми немає судової практики, зате є уже офіційна роз'яснення Мінфіну Росії, тому судова практика, мабуть, незабаром настануть.

У той самий час відповідно до п. 6 ст. 3 НК РФ під час встановлення податків слід визначити все елементи оподаткування, а акти законодавства про податки і зборах сформульовані в такий спосіб, щоб кожен знав достеменно, які податки (збори), що й у порядку він повинен сплачувати.

У цьому організація — учасник ТОВ у разі виникнення суперечок з податковими органами і судових розглядах у цій ситуації може скористатися п. 7 ст. 3 НК РФ: «Усі неустранимые сумніви, протиріччя, та неясності актів законодавства про податки і зборах тлумачаться на користь платника податків (платника зборів)».

Хоча це, безумовно, слабка втіха, і цілком віддаємо усвідомлювали у цьому, що метою діяльності організації навряд чи є безперервні судові розгляди з податковими органами. Але й платити зайві податки також видається нам невідь що доцільним. Насправді всі, звісно, залежить від цінності питання. Тільки організація сама може вирішити, що виллється дешевше: податку з прибутку з частки не враховуючи початкового внеску чи наймання юристів для ведення справи в самісінький арбітражний суд.

Укладаємо договір

Тепер у тому, стосовно форми договору під час продажу частки суспільстві від обмеженою відповідальністю (поступки чи купівлі-продажу). Оскільки частка у статутний капітал суспільства з обмеженою відповідальністю належить до категорії майнові права, продаж або відчуження частки інакше має здійснюватися у вигляді поступки прав відповідно до главою 24 «Зміна осіб, у зобов'язанні» ДК РФ.

Понад те, п. 6 ст. 21 Закону «Про суспільствах із обмеженою відповідальністю» прямо передбачено, що покупцеві частки статутний капітал суспільства переходять повне право й обов'язки учасника суспільства, виниклі до поступки зазначеної частки, окрім тих додаткових правий і обов'язків, хто був покладено на колишнього учасника ТОВ особисто.

Ці становища цілком відповідають вимогам ст. 383 і 384 ДК РФ, визначальних склад парламенту й обсяг прав, перехідних до нового кредитору за договором цессии (поступки вимоги).

Попри теза, наведений у минулому розділі, застосування поняття «купівля-продаж частки статутний капітал ТОВ» також представляється обгрунтованим. Пунктом 4 ст.

Страница 1 из 2 | Следующая страница

Схожі реферати:

Навігація